最近，某税务机关举行了一个稽查案件审理会议，对一个案件进行定性。
一家公司在当地缴纳企业所得税，于2002年1月申报2001年度企业所得税时，未将在营业外支出列支的罚款、滞纳金进行纳税调整，多申报亏损50万元，当年该公司申报的应纳税所得额为－109万元。稽查人员在处理时，依据国家税务总局《关于虚报亏损如何处理的通知》（国税发[1996]162号）规定，认定该公司虚报亏损的行为是偷税，提出了将少计的应纳税所得额50万元，作调减亏损处理，并依据《税收征管法》第六十三条第一款的规定，对该单位的偷税行为处以9万元的罚款。
在审议中，形成了两种观点。一种观点认为，应当定性为偷税，稽查人员的建议是恰当的。另一种观点认为，不能定性为偷税，应按《税收征管法》第六十四条第一款的规定，以编造虚假计税依据定性，只能处以五万元以下的罚款。
笔者认为第二种观点更能体现现行税收政策。
首先，对偷税应依据法律的规定来认定，即依据《税收征管法》第六十三条第一款的规定：“纳税人伪造、变造、隐匿、擅自销毁账簿、记账凭证，或者在账簿上多列支出或者不列、少列收入，……不缴或者少缴应纳税款的，是偷税。”从本案中可以看出，上述行为没有造成不缴税款或少缴税款的事实后果，故不能构成偷税。
其次，根据《税收征管法》第六十四条第一款的规定：“纳税人、扣缴义务人编造虚假计税依据的，由税务机关责令限期改正，并处五万元以下的罚款。”显然，该公司的行为违反了这一规定。
第三，稽查人员所依据的国家税务总局《关于虚报亏损如何处理的通知》（国税发[1996]162号），只是规范性文件，在法律适用中的效力较低，该文件规定中也只说明了“税务机关可根据33％的法定税率，计算出相应的应纳所得税额，并视其情节，根据《中华人民共和国税收征收管理法》的有关规定进行处罚”，并未要求按偷税处理。即使要求按偷税论处，也会因为下位法与上位法相抵触，而失去法律效力。因此，这个案件定性为编造虚假计税依据更为准确一些。
(中国税务律师网 )
